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【案情簡介】

2016年1月，被申請人委托采購代理機(jī)構(gòu)H公司就“S項(xiàng)目”進(jìn)行招投標(biāo)。2016年3月1日，經(jīng)過合法招投標(biāo)程序，申請人被評定為項(xiàng)目的中標(biāo)候選人。公示期滿后，2016年3月7日，被申請人作為采購人、H公司作為采購代理機(jī)構(gòu)向申請人發(fā)出的《采購中標(biāo)通知書》，確認(rèn)申請人為“S項(xiàng)目”中標(biāo)人。通知書載明，被申請人應(yīng)與申請人在2016年3月15日前簽訂合同。在公示期間及公示期滿后，被申請人因其他投標(biāo)人對于申請人的業(yè)績等提出質(zhì)疑，要求申請人提供相應(yīng)說明及資料核實(shí)，申請人陸續(xù)提供了相關(guān)說明及材料，被申請人對相關(guān)異議是否成立存在爭議，但未對該異議作出最終處理決定。截至申請人提起仲裁申請之時(shí)，被申請人仍未與申請人簽訂合同。

【爭議焦點(diǎn)】

中標(biāo)通知書的法律效力，申請人與被申請人之間的合同關(guān)系有無成立。

仲裁庭認(rèn)為，申請人經(jīng)合法的招投標(biāo)程序，被評定為被申請人“S項(xiàng)目”的中標(biāo)候選人，經(jīng)公示后，申請人收到了被申請人作為采購人、H公司作為采購代理機(jī)構(gòu)向其發(fā)出的《采購中標(biāo)通知書》。根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第四十五條第二款規(guī)定：“中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力”，因此，被申請人向申請人發(fā)出的《采購中標(biāo)通知書》對雙方均具有法律效力，關(guān)于被申請人提出的在中標(biāo)通知書發(fā)出后，其他投標(biāo)人提出了質(zhì)疑，但被申請人方最終未作出答復(fù)，異議人也未依法提出投訴，被申請人認(rèn)為該中標(biāo)通知書在效力上存在爭議，無充分的依據(jù)和理由，其辯稱依法不能成立。至于被申請人提出的案涉項(xiàng)目的產(chǎn)品數(shù)量及產(chǎn)品設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)已發(fā)生變化的意見，仲裁庭認(rèn)為與本案的爭議事項(xiàng)及仲裁請求非直接同一，涉及的是合同履行變更的問題，非本案裁決需考慮的事項(xiàng)。本案中，被申請人向申請人發(fā)出《采購中標(biāo)通知書》，實(shí)質(zhì)是對申請人作為投標(biāo)人要約的承諾，因此，申請人要求確認(rèn)其與被申請人就“S項(xiàng)目”合同關(guān)系成立的請求符合法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以支持。

【裁決結(jié)果】

依法確認(rèn)申請人與被申請人之間關(guān)于“S項(xiàng)目”的合同關(guān)系依法成立。

【相關(guān)法律法規(guī)解讀】

《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》

第四十五條 中標(biāo)人確定后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書，并同時(shí)將中標(biāo)結(jié)果通知所有未中標(biāo)的投標(biāo)人。

中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。中標(biāo)通知書發(fā)出后，中標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。

第四十六條 招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。

招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交。

【釋義】關(guān)于中標(biāo)通知書的法律效力的規(guī)定。

關(guān)于中標(biāo)通知書的法律效力，這里需要對招標(biāo)投標(biāo)的法律性質(zhì)作一分析。依照我國法律規(guī)定，招標(biāo)公告屬于要約邀請。而招標(biāo)文件實(shí)質(zhì)上是招標(biāo)公告內(nèi)容的具體化，所以也屬于要約邀請的范疇。所謂要約邀請，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。所謂要約，是指希望和他人訂立合同的意思表示。招標(biāo)是指招標(biāo)人采取招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書的方式，向法人或者其他組織發(fā)出，以吸引其投標(biāo)的意思表示，該意思表示屬于要約邀請。投標(biāo)是指投標(biāo)人按照招標(biāo)人的要求，在規(guī)定的期限內(nèi)向招標(biāo)人發(fā)出的包括合同主要條款的意思表示，該意思表示屬于要約。但招標(biāo)文件又不同于合同法意義上的一般的要約邀請，招投標(biāo)法對招標(biāo)文件的編制和內(nèi)容等方面作了嚴(yán)格規(guī)定。招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)包括招標(biāo)項(xiàng)目的技術(shù)要求、投標(biāo)報(bào)價(jià)要求和評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)等所有實(shí)質(zhì)性要求和條件以及擬簽訂合同的主要條款。招標(biāo)人可以對招標(biāo)文件進(jìn)行必要的澄清或者修改。投標(biāo)文件也不同于一般的要約，招投標(biāo)法對投標(biāo)文件的編制和內(nèi)容也有明確規(guī)定。投標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)文件提出的實(shí)質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng)。投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交的投標(biāo)文件的截止時(shí)間前，將投標(biāo)文件送達(dá)投標(biāo)地點(diǎn)。該法還規(guī)定了投標(biāo)人對投標(biāo)文件的補(bǔ)充、修改和撤回問題?？梢?，招投標(biāo)法對作為要約邀請的招標(biāo)和作為要約的投標(biāo)規(guī)定了嚴(yán)格的限制條件，招標(biāo)人和投標(biāo)人的相關(guān)行為必須符合本法的規(guī)定。

招標(biāo)人經(jīng)過評標(biāo)委員會(huì)的評標(biāo)確定中標(biāo)人后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書。中標(biāo)通知書實(shí)質(zhì)上就是招標(biāo)人的承諾。所謂承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。中標(biāo)通知書發(fā)出后產(chǎn)生法律效力。招投標(biāo)法規(guī)定中標(biāo)通知書以發(fā)出后具有法律效力而不是以中標(biāo)人收到中標(biāo)通知書后發(fā)生法律效力，是因?yàn)檫@樣更適合招標(biāo)投標(biāo)的特殊情況。如果中標(biāo)通知書在中標(biāo)人收到后產(chǎn)生法律效力，若招標(biāo)人及時(shí)發(fā)出了中標(biāo)通知書，但是中標(biāo)書在傳送過程中并非由于招標(biāo)人的過錯(cuò)而出現(xiàn)延誤、丟失或者錯(cuò)投，致使中標(biāo)人沒有在投標(biāo)有效期終止前收到該中標(biāo)通知書，招標(biāo)人則喪失了對中標(biāo)人的約束權(quán)。而規(guī)定中標(biāo)通知書發(fā)出即產(chǎn)生法律效力，招標(biāo)人的上述權(quán)利可以得到保護(hù)。如果非因招標(biāo)人的原因在投標(biāo)有效期終止前造成中標(biāo)人可能并不知道該投標(biāo)已被接受，在大多數(shù)情況下，這種后果并不像招標(biāo)人喪失對中標(biāo)人的約束權(quán)那么嚴(yán)重。這里所講的“法律效力”，是指中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和中標(biāo)人發(fā)生法律拘束力。

【結(jié)語和建議】

本案雙方的爭議主要是在招標(biāo)人已經(jīng)發(fā)出中標(biāo)通知書的情況下，遲遲未另行簽訂書面合同，此時(shí)雙方的合同關(guān)系有無成立。在招標(biāo)投標(biāo)程序中，合同成立與否對招標(biāo)人與投標(biāo)人的權(quán)利、義務(wù)有著很大的影響，也涉及承擔(dān)責(zé)任的性質(zhì)等，因此合同的成立時(shí)間尤為重要。實(shí)務(wù)中主要存在兩種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)只有訂立書面合同時(shí)才成立（簡稱“書面合同成立說”）；另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，合同成立的時(shí)間是中標(biāo)通知書發(fā)出的時(shí)間（簡稱“中標(biāo)通知書成立說”）。

“書面合同成立說”認(rèn)為：《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條規(guī)定，“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同”，《政府采購法》規(guī)定政府采購合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，《合同法》、《民法典》規(guī)定建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，因此，通過招標(biāo)訂立的合同，法律都要求采用書面形式。而《民法典》第490條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人均簽名、蓋章或者按指印時(shí)合同成立。”《招標(biāo)投標(biāo)法》要求中標(biāo)通知書發(fā)出后訂立書面合同就是合同書。因此，通過招標(biāo)投標(biāo)訂立的合同，應(yīng)當(dāng)自雙方簽名、蓋章或者按指印時(shí)合同成立。

“中標(biāo)通知書成立說”認(rèn)為：中標(biāo)通知書的發(fā)出是承諾，《民法典》第483條規(guī)定，“承諾生效時(shí)合同成立”。雖然《民法典》對于以通知形式作出的承諾，生效采取的是“到達(dá)主義”，但《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定中標(biāo)通知書發(fā)出后即具有法律效力，采用的是“發(fā)出主義”，由于《招標(biāo)投標(biāo)法》是特別法（招標(biāo)投標(biāo)在本質(zhì)上是一種合同的特殊訂立方式），優(yōu)于一般法。因此，中標(biāo)通知書發(fā)出后，合同即告成立。

本案采納的是第二種觀點(diǎn)，中標(biāo)通知書的發(fā)出意味著招標(biāo)投標(biāo)程序的結(jié)束，標(biāo)志著發(fā)包人和承包人就合同的基本內(nèi)容達(dá)成合意，被申請人向申請人發(fā)出的《采購中標(biāo)通知書》，實(shí)質(zhì)是對申請人作為投標(biāo)人要約的承諾，因此，應(yīng)該認(rèn)定雙方之間就“S項(xiàng)目”的合同關(guān)系已成立。

來源：中國法律服務(wù)網(wǎng)